医疗纠纷律师赖红(浙江浙杭(衢州)律师事务所):医疗损害鉴定已经认定医方存在过错、过错与损害有因果关系后,通常会出现一个比鉴定前更有效的调解窗口。因为医院原来可以争辩“没有过错、没有因果”,现在争议被压缩到原因力、法律责任比例和损失金额;继续判决还会产生诉讼成本、利息或迟延风险、内部管理及医疗责任保险处理成本。此时有可能把医院最初的低额报价提高,但不能保证一定超过法院可能判决的数额。

一、为什么过错鉴定形成后,谈判力量会变化?

1. 医院失去了“完全无责”的主要谈判支点

最高人民法院医疗损害司法解释允许鉴定人评价诊疗过错、事实因果关系和原因力。鉴定意见经过质证后,通常会成为法院认定专业事实的重要依据。

在鉴定前,医院可能把赔偿预期建立在“患方无法证明过错或因果关系”上。鉴定明确医方存在过错并与损害有关后,医院继续主张零责任的空间通常缩小,内部法务、医务部门和承保机构也有了可以据以计算赔付准备的专业依据。

2. 医院面对的不只是赔偿数额,还有案件继续推进的综合成本

医院可能考虑:

这些因素会增加调解价值,但不同医院差异很大。公立医院还可能受财务审批、国有资产管理、保险合同和重大赔付流程约束;医生本人愿意调解,不等于医院和保险公司已经获得付款授权。

3. 调解与判决的公开程度不同,但不能夸大

最高人民法院关于裁判文书互联网公布的规则规定,以调解方式结案或确认人民调解协议效力的文书,原则上不在互联网公布,存在保护公共利益等必要情形的除外。民事诉讼司法解释还规定,调解过程不公开,调解协议内容原则上也不公开。

因此,避免形成公开判决中的详细过错认定,可能是医院考虑调解的因素之一。但不能向医院声称“判决书一定上网、一定导致处罚或评级下降”。裁判文书公开存在法定例外,实际公布还受具体规则和技术处理影响;医疗过错鉴定也不当然触发行政处罚。

更不能用“不给钱就曝光、投诉、炒作”交换赔偿。这会把合法调解变成高风险对抗,还可能影响协议自愿性及案件评价。

二、先判断鉴定意见已经把责任证明到哪一步

拿到鉴定书后,至少拆成四个问题:

  1. 是否明确认定一个或多个具体医疗过错;
  2. 是否认定该过错与主张的具体损害存在事实因果关系;
  3. 原因力属于轻微、次要、同等、主要还是全部原因;
  4. 鉴定意见是否已经经过质证,医院是否提出足以动摇意见的具体异议。

只有“存在不规范”而没有因果关系,谈判价值与“主要原因”完全不同。鉴定意见尚未质证、存在材料版本错误或鉴定人专业能力争议时,也不能把它当成已经生效的判决。

同时要牢记:原因力不等于法院责任比例。鉴定人主要评价事实因果关系;法院还会结合过错性质、患者基础疾病、病历问题、法定过错推定、多家医院的共同作用及其他证据确定法律责任。调解报价应以预测法院可能判多少为基础,而不是把“次要原因”机械换算为某个固定百分比。

三、“提高赔偿比例”必须先说明是相对哪个基准

实务中至少有三个容易混淆的数字:

1. 医院原始报价

鉴定前为了息事或人道补偿提出的金额,往往没有完整计算法定损失,也可能建立在医院自评无责或轻责的基础上。过错鉴定形成后,提高相对于这份报价的金额,通常具有现实空间。

2. 预期判决金额

预期判决金额不是诉请总额,而是“可能获支持的损失项目×预测法律责任比例”,再处理已付款、医保报销、多人侵权、费用票据和其他扣减问题。它是调解谈判的核心参照。

3. 调解成交金额

调解金额可以由双方在合法、自愿基础上协商,不必与法院可能判决逐项完全相同。医院可能为一次性终结、减少程序成本和避免不确定性支付一定的“结案价值”;患方也可能为缩短时间、降低重鉴或上诉风险作出让步。

所以,“提高赔偿比例”最合理的含义通常是:在医院原始报价和保守责任口径之上,通过完整损失计算及结案价值争取更高金额,而不是承诺一定高于有充分依据的预期判决金额。

四、怎样建立三个调解数字?

第一步:算清全部可支持损失

根据伤残或死亡后果,逐项核对医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助、营养费、残疾赔偿金或死亡赔偿金、辅助器具费、被扶养人生活费、丧葬费、精神损害抚慰金等,并标明:

不能为了抬高锚点,把没有证据或明显重复的项目放进清单。虚高诉请会降低整份方案的可信度。

第二步:设置判决风险区间

不要只给一个责任比例。可以设置:

每个情形都要写明触发条件,不能凭希望调高数字。

第三步:形成开价、目标价和底线

底线只在团队内部使用,不写入发给医院的方案。

五、谈判对象应包括医院真正能决定付款的人

一次有效调解通常需要识别:

医院说“保险公司不同意”,需要继续核对:医疗责任险是否已经报案、保险限额和免赔额、承保范围、核赔需要哪些材料、医院对超出保险赔付部分是否有内部权限。医院对患者的侵权责任与保险公司对医院的合同赔付义务不是同一法律关系,不能因保险人尚未审批就当然否定患者请求。

六、调解时怎样表达,既有压力又不越界?

可以这样表达:

鉴定意见已经明确认定三项诊疗过错,并确认与患者损害存在因果关系。双方目前真正的分歧是法律责任比例和损失金额。我们已按证据列明各项损失,并分别计算了保守、中性和有利裁判情形。如果能够在本次调解中一次性付款结案,患方愿意将继续质证、上诉和执行的不确定性纳入让步;如无法达成,患方将依法请求法院完成鉴定质证并作出判决。

不宜这样表达:

不按我们的数字赔,就把鉴定书和医院问题全部发到网上。

前一种表达以证据、裁判风险和结案利益施加合法压力;后一种把公开曝光与付款直接交换,既不专业,也可能造成额外法律风险。

七、什么时候不宜急着调解?

八、调解协议必须解决“能不能拿到钱”

协议至少写清:

  1. 付款主体是医院、保险公司还是二者分别支付;
  2. 总金额、各主体金额、收款账户和付款期限;
  3. 诉讼费、鉴定费及其他已经发生费用由谁承担;
  4. 逾期付款责任以及是否可以就全部未付款项立即申请执行;
  5. 撤诉、出具收据、返还材料等动作与付款的先后顺序;
  6. 本次结案覆盖哪些损害和责任主体,是否保留尚未发生或无法预见的后续治疗请求;
  7. 保密条款的对象、范围、例外和责任,不能妨碍依法向法院、监管机关、税务或保险机构提交材料;
  8. 是否由法院制作民事调解书,或对依法设立调解组织形成的协议申请司法确认。

法院调解书经法定程序生效后具有执行力。单纯医患双方私下和解主要产生合同效力;未付款时可能仍需另行诉讼。因此,大额赔偿不宜只换一张医院内部盖章的和解单,更不能在款项或可执行文书落实前先行撤诉。

九、调解成功不等于鉴定已经变成最终法律责任

调解的本质是双方对风险进行交易。医院愿意支付较高金额,可能包含对诉讼成本、内部管理、保险理赔、文书公开和终局性的综合考虑;不能反推医院已经承认鉴定中的每一项事实,也不能把调解金额当成可供其他案件直接套用的“责任比例标准”。

反过来,患方接受合理调解也不等于否认所受损害,而是把重鉴、上诉、执行和时间成本换算为可立即实现的结果。

结语

医疗过错鉴定书的最大谈判价值,不是让医院“害怕”,而是把一个原本可能被否认的专业事实,转化为医院、保险公司和法院都必须认真计价的诉讼风险。提高赔偿的关键,是在鉴定意见基础上完成法定损失、法律责任和结案价值三层计算,再用可执行的付款方案换取双方终结纠纷。

本文讨论的是一般策略。具体案件仍须核对诊疗行为时间、诉讼时效、管辖法院、鉴定是否已经质证、伤情是否稳定以及医疗责任保险情况,不构成针对个案的正式法律意见。

主要依据与参考

  1. 最高人民法院《关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第8—13条。
  2. 国务院《医疗纠纷预防和处理条例》第33—44条。
  3. 最高人民法院《关于人民法院在互联网公布裁判文书的规定》第4条。
  4. 最高人民法院民事诉讼法司法解释关于自愿、合法调解及调解过程、协议内容不公开的规定。
  5. 最高人民法院官网《诉前先鉴定,调得好判得快》(2023年8月11日)。该报道涉及多类民事纠纷,只能证明鉴定明确争点有助于调解,不代表医疗案件的调解结果存在固定概率。

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常见问题解答

问:拿到医疗过错鉴定书后,怎样和医院调解提高赔偿

医疗损害鉴定已经认定医方存在过错、过错与损害有因果关系后,通常会出现一个比鉴定前更有效的调解窗口。因为医院原来可以争辩“没有过错、没有因果”,现在争议被压缩到原因力、法律责任比例和损失金额;继续判决还会产生诉讼成本、利息或迟延风险、内部管理及医疗责任保险处理成本。此时有可能把医院最初的低额报价提高,但不能保证一定超过法院可能判决的数额。

问:这类医疗纠纷应先准备什么材料?

先取得完整病历、原始影像和关键时间记录,再根据当前程序确定尸检、鉴定事项、材料质证或退鉴处理方案。

问:原因力是否直接等于赔偿比例?

不直接等同。鉴定解决专业事实,法院仍会结合过错性质、疾病因素、证据状况和全案事实确定责任范围。

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