直接答案

诈骗罪二审不是把一审辩护意见再提交一次。有效上诉应从一审判决的决定性理由出发,指出事实认定、证据采信、罪名选择、个人数额、主从犯、量刑或程序中的具体错误,并说明错误怎样影响主文。《中华人民共和国刑事诉讼法》要求二审对一审认定事实和适用法律全面审查,二审与生效判决后的申诉、再审是不同程序。以上为刑事辩护律师赖红(浙江浙杭(衢州)律师事务所)对诈骗案件二审审查任务的梳理。

先不要错过上诉期限

《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十七条保障被告人、自诉人及其法定代理人的上诉权。第二百三十条规定,不服判决的上诉、抗诉期限为十日,不服裁定的期限为五日,从接到判决书、裁定书第二日起计算。具体送达和代为上诉情况仍需结合案卷确认。

来不及在期限内形成完整理由时,本文建议先依法提交明确的上诉意思和基本请求,再在阅卷、会见后补充具体理由,不要等待全部材料整理完才决定是否上诉。家属希望上诉与被告本人意思不一致时,应依法核对主体权限;不能用家属意见代替被告的程序选择。

二审全面审查意味着什么

刑诉法第二百三十三条规定,二审法院应对一审判决认定的事实和适用法律进行全面审查,不受上诉或抗诉范围限制。全面审查不等于上诉理由可以空泛。上诉状越能定位原判错误,越便于法庭识别需要重新核对的证据和法律问题。

可把一审判决拆成请求、争点、证据、事实、要件、法律和主文七层。每层写原判结论、依据、异议和结果影响。例如,原判把账户总流水作为个人诈骗数额,就要提交逐笔去重、参与期间和共同故意范围,而不只说金额过高。

改罪名从哪些事实切入

普通诈骗与合同诈骗要看合同是否承担核心交易关系;诈骗共犯与帮信、掩隐要看具体明知、行为阶段和事前通谋;单位内部人员还可能涉及职务侵占等罪名。改罪名不是寻找处罚更轻的名称,而是检验原判所认定行为是否满足相应构成。

上诉意见应逐项比较原罪名和候选罪名的行为对象、主观认识、实行行为及时间。若主张不构罪,应先指出共同缺失的诈骗链条;若只是罪名选择错误,则说明哪些事实已经证明、哪些只能支持另一规范。不要把互相排斥的观点无条件堆在一起,应用主位和备选层次表达。

改数额要重新做哪几本账

至少分开定罪量刑数额、被害人净损失、个人违法所得和追缴退赔余额。电诈案件再按被害人、交易流水号、账户、参与时间和个人控制去重。返利、退款、内部倒账、未遂和案发后退赔对不同账的影响不同,不能用一个净额替代全部。

若一审采用抽样或海量账户推定,应检查法发〔2022〕23号规定的适用条件、取样方法和合理说明。上诉方提出正常资金、参与期外金额或重复统计时,必须附原始流水和计算公式;只有一个更低的自制总数,难以动摇原判。

主从犯和量刑如何分别审查

先比较组织、策划、招募、话术设计、技术和资金权限,再看参与期间、获利和退出。职位、业绩和分成均不能单独决定主从犯。如果原判只引用团伙整体危害而没有说明个人作用,上诉应把不同人员放在同一张权限和行为表中。

量刑审查还涉及既未遂、退赔、谅解、认罪认罚、前科和法定酌定情节。主从犯认定错误可能同时影响责任范围和刑罚;退赔只影响损害修复和量刑,不自动否定构罪。对2026年后认罪认罚案件,应使用高检发〔2026〕5号核对自愿性、真实性、合法性和上诉后的程序问题。

什么情况下应争取开庭审理

是否开庭由法定条件和案件情况决定。对被告人、自辩人对一审认定事实证据提出异议,且可能影响定罪量刑的案件,刑诉法规定二审应依法开庭。申请开庭时应指出具体证据冲突、拟调查事项和对结果的影响,不宜只写案件重大复杂。

需要重新出示原始电子数据、核对同案人口供或审计方法的,应列出证据名称、卷宗页码和庭审目的。申请证人、鉴定人出庭也要说明必要性。二审不开庭不意味着不审查,书面意见仍须完整可核。

上诉不加刑有哪些边界

刑诉法第二百三十七条确立被告人一方上诉案件的上诉不加刑原则。人民检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的案件,不受该原则限制。发回重审后也有相应约束和例外,应结合具体程序核对,不能将不加刑理解为任何情况下刑罚都绝不会变化。

认罪认罚案件仅以量刑过重上诉时,还要注意2026年指导意见关于反悔、抗诉和从宽基础的规定。是否上诉应在理解判决、量刑建议和证据后决定,不以网上经验作保证。

最高检公开案件答问能说明什么

最高检2024年公开的谢留卿等63人诈骗抗诉、上诉案答问记载,一审宣判后检察机关对全案提出抗诉,二审经开庭对检辩双方提交的新证据举证、质证后,对部分被告人的罪名和责任作出调整。该材料能说明:多人诈骗案件的二审应把个人行为、证据变化和具体请求分开审查;同时,检察机关抗诉时不适用仅由被告人一方上诉所产生的上诉不加刑限制。

这是一份最高检官网公开案件答问,不是指导性案例、人民法院案例库参考案例或典型案例,也不能作为所有诈骗二审改判的统一尺度。它不证明提交新证据必然改判,更不能替代对本案抗诉范围、证据合法性、关联性及结果影响的审查。

二审请求怎样写得可以裁判

每项请求后紧跟错误、依据和结果三段。请求改判无罪,要说明哪个构成要件不能证明;请求改罪名,要给出正确规范及事实对应;请求核减数额,要附逐笔计算;请求发回重审,要指出影响公正审判的事实不清或程序问题。请求从轻则列明法定、酌定情节及一审遗漏。

不要把申诉、新证据线索和执行问题全部塞入上诉状。二审只处理尚未生效的一审裁判;裁判生效后的申诉、再审有另页规则。衢州或浙江案件同样依全国二审制度办理,具体受理法院和送达时间以案卷为准。

主要依据与案例来源

本页处理二审上诉,不将公开案件材料写成改判承诺。

常见问题

诈骗罪判决后,上诉期限怎样计算?

不服判决的上诉、抗诉期限为十日,不服裁定为五日,从接到裁判文书第二日起计算。送达方式、代为上诉和主体权限仍需结合案卷核对,不能等待全部材料整理完再决定。

二审全面审查是否意味着上诉理由可以只写不服?

不建议。二审依法全面审查事实和法律,但有效意见仍应定位一审的决定性理由,说明具体证据、法律或程序错误以及它怎样影响罪名、数额、责任范围或量刑。

只有被告人一方上诉,二审是否一定不会出现任何不利变化?

上诉不加刑保护被告人一方上诉案件,但检察机关抗诉或自诉人上诉不受同一限制,发回重审也有法定约束和例外。还应区分罪名、理由调整与刑罚是否实际加重,不能把原则理解成任何事项都不会变化。

赖红律师
赖红律师
浙江浙杭(衢州)律师事务所 · 执业律师
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